因為非全日制的用工規(guī)則是每周不得超過24小時，超過該小時數(shù)，則實質(zhì)上已不屬于非全日制勞動合同，所以其實嚴(yán)格上來說，并不存在加班費一說，所以本文的正確題目，或者命名為《休息日或法定節(jié)假日安排非全日制員工上班，是否需按加班標(biāo)準(zhǔn)計付工資？》更合理些。

一、非全日制用工的基本概念及特征

《勞動合同法》第68條規(guī)定，非全日制用工，是指以小時計酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過4小時，每周工作時間累計不超過24小時的用工形式。

從該規(guī)定上來看，基于法定每周累計工作時間不得超過24小時，那么超過24小時的，已不屬于非全日制，所以不存在平時加班的說法也不存在延長工作時間加班工資的計付標(biāo)準(zhǔn)問題，本文無需對此進(jìn)行探討。

另外，《勞動合同法》第72條規(guī)定，非全日制用工勞動報酬結(jié)算支付周期最長不得超過15日。

二、非全日制，休息日工作是否需按加班標(biāo)準(zhǔn)支付工資？

法律上無明確的規(guī)定，但筆者認(rèn)為無需按加班標(biāo)準(zhǔn)支付工資，理由如下：

（一）依據(jù)勞動合同法上述第六十八條規(guī)定，也即只要是每周不超過二十四小時即可，并沒有說明周末需按周末加班的模式計付工資。

（二）根據(jù)《工資支付暫行規(guī)定》第十三條第一款第（二）項的規(guī)定“用人單位依法安排勞動者在休息日工作，而又不能安排補休的，按照不低于勞動合同規(guī)定的勞動者本人日或小時工資標(biāo)準(zhǔn)的２００％支付勞動者工資”也即休息日加班的，可以安排補休，而非全日制的情形下，只要每周工作時間累計不超過24小時即可，但并沒有規(guī)定每天的具體工作時間，因此無法區(qū)別加班與正常上班，也不能區(qū)別工作日與休息日，自然也無法區(qū)別工作時間與補休時間。

（三）非全日制用工是全日制用工的補充，其目的是為了降低企業(yè)用工成本、增加用工靈活性，也為一些想短期、短時長就業(yè)的勞動者提供就業(yè)的機會，如休息日上班需按加班工資標(biāo)準(zhǔn)支付，影響其設(shè)立的目的。

從司法實踐上來看，現(xiàn)生效的大量裁判案例，基本上也是持該觀點。

三、非全日制，法定節(jié)假日工作需按法定節(jié)假日加班的標(biāo)準(zhǔn)計付工資嗎？

此于法律上也無明確的規(guī)定，我們看一下各地的規(guī)定：

（一）深圳市勞動和社會保障局頒布的《關(guān)于非全日制用工的若干規(guī)定》【深勞社〔2007) 61號，已于2012年失效】第十一條規(guī)定，用人單位在法定休假日安排非全日制勞動者工作的，應(yīng)當(dāng)按照不低于勞動者本人標(biāo)準(zhǔn)工資的300%支付工資。”

（二）北京市人民政府頒布的《北京市工資支付規(guī)定》第十八條第二、第三款規(guī)定，用人單位招用非全日制工作的勞動者，可以不執(zhí)行本規(guī)定第十四條的規(guī)定，但用人單位安排其在法定休假日工作的，其小時工資不得低于本市規(guī)定的非全日制從業(yè)人員法定休假日小時最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

非全日制從業(yè)人員小時最低工資標(biāo)準(zhǔn)和法定休假日小時最低工資標(biāo)準(zhǔn)由市勞動保障部門確定、調(diào)整和公布。

（三）湖南省勞動保障廳《關(guān)于加強我省非全日制用工管理的實施意見》【湘勞社發(fā)[2003]147號】三、關(guān)于非全日制從業(yè)人員的工資支付問題（三）用人單位支付非全日制從業(yè)人員在法定節(jié)日期間工作的小時工資不得低于當(dāng)?shù)刈畹托�時工資標(biāo)準(zhǔn)的3倍。

從上述三規(guī)定上來看，深圳市規(guī)定需按加班費的標(biāo)準(zhǔn)支付工資，北京市規(guī)定無需按加班費的標(biāo)準(zhǔn)支付工資，但規(guī)定了法定節(jié)假日小時最低工資標(biāo)準(zhǔn)，而湖南則規(guī)定了不得低于當(dāng)?shù)刈畹托�時工資標(biāo)準(zhǔn)的三倍。

四、我們的觀點

根據(jù)《中華人民共和國勞動法》第四十條規(guī)定：“用人單位在下列節(jié)日期間應(yīng)當(dāng)依法安排勞動者休假：

（一）元旦；

（二）春節(jié)；

（三）國際勞動節(jié)；

（四）國慶節(jié)；

（五）法律、法規(guī)規(guī)定的其他休假節(jié)日。”

以及第四十四條規(guī)定：“有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付高于勞動者正常工作時間工資的工資報酬：

（一）安排勞動者延長時間的，支付不低于工資的百分之一百五十的工資報酬；

（二）休息日安排勞動者工作又不能安排補休的，支付不低于工資的百分之二百的工資報酬；

（三）法定休假日安排勞動者工作的，支付不低于工資的百分之三百的工資報酬。”

根據(jù)上述規(guī)定可知，法定節(jié)假日安排勞動者工作的，勞動報酬不低于工資的百分之三百，該規(guī)則中，并沒有對支付的對象作出限制性的規(guī)定，更沒有將不定時工作制的情形排除在外，因此，在地方?jīng)]有作出明確規(guī)定的情況下，即便是非全日制勞動合同，在法定節(jié)假日安排勞動者工作的，仍需按法定節(jié)假日的標(biāo)準(zhǔn)計付工資。

小貼士

1．非全日制用工的勞動合同應(yīng)該約定什么內(nèi)容？

根據(jù)勞動和社會保障部《關(guān)于非全日制用工若干問題的意見》第一條第（三項）規(guī)定：“非全日制勞動合同的內(nèi)容由雙方協(xié)商確定，應(yīng)當(dāng)包括工作時間和期限、工作內(nèi)容、勞動報酬、勞動保護和勞動條件五項必備條款，但不得約定試用期�！�

2. 非全日制勞動者可享受年休假嗎？

法律上并無明確規(guī)定，但我們廣東省勞動和社會保障廳《關(guān)于廣東省企業(yè)貫徹實施職工帶薪年休假制度的若干意見》（粵勞社發(fā)[2009]7號 ）第十條明確規(guī)定，非全日制職工不享受年休假

3.需要提醒的是，非全日制計酬，一般是以小時為標(biāo)準(zhǔn)計酬，如果約定按星期或按15天等方式計酬，則可能會否認(rèn)非全日制的合同性質(zhì)。

轉(zhuǎn)自飛勞動法